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5分排列3客服端--“责令改正”是一种行政命令,其

5分排列3客服端 2019年11月21日 09:48:09

当然,建了这个公共厕所,最受益的是我们这些周边居民,拉撒勿论,像我这样“聪明绝顶”的小脑瓜,总会以“上厕所”为理直气壮的借口,脱离家长的视线,大摇大摆出院门放飞玩耍了。

“拒不改正”的损害后果。根据刑法规定,网络服务提供者拒不采取改正措施导致危害后果发生的,才能追究其刑事责任:(1)致使违法信息大量传播。网络服务提供者拒不采取改正措施,造成违法信息大量传播本身就是其行为造成的危害后果,只要事实上造成了违法信息大量传播,即可构成本罪。(2)致使用户信息泄露,造成严重后果的。“用户信息”主要包括关于用户基本情况信息、用户的行为类信息、反映和影响用户行为和心理的相关信息。(3)致使刑事案件证据灭失,情节严重的。“情节严重”的判断应结合涉及的案件的重大程度、灭失的证据的重要性、证据灭失是否可补救等因素。(4)其他严重情节。这是一项兜底规定,需参考本款前三项规定的情形中造成的社会危害程度,结合行为人拒不采取改正措施给公民合法权益、社会公共利益以及国家利益造成的危害后果的具体情况认定。

■酒馆满员由副食店往北,间隔几户人家,就是一个狭长面积的小酒馆,门口醒目的大红色“酒”字牌匾分外惹眼。铺里虽然只有三四张老式八仙桌、几把长条凳,但小店每天人气满满,酒香四溢,喜好咂两口的叔叔伯伯们三五围簇,一盅烫酒,一纸包自带的花生米放中间,奢侈的也就多了几块五香豆腐干,清冽的酒、通红的脸,在热氛中聊侃到昏天黑地。

■国营粮站短街另一侧的重量级商铺是国营粮站。在那个粮食定量的年代,粮站可是温饱的希冀和标识啊,连里边的工作人员都给人高大上的优越感。那时购粮除了带粮本、粮票、现金外,还必须自带结实的口袋,在柜台前的大漏斗下接粮。由于口粮是命根子,所以买粮的人格外珍惜,哪怕几粒米、一撮面,都舍不得放弃,所以无形中的潜动作,是在漏斗接应米面时,会对漏斗有一个碰撞,把那些粘在漏斗焊接缝隙里的米粒或面粉敲打出来,容进自家口袋。那次,我和同院的李叔一块买粮食,李叔彪悍,力道蛮大,在敲打漏斗时用力过猛,生生把人家的铁皮漏斗焊接处撞开了一个口子。此事在街巷被谈笑许久。

本罪的既未遂形态。对于本罪是否存在未遂形态,理论上有争议。笔者认为,本罪不存在未遂,只能成立既遂。本罪中客观要素中的“拒不改正”要求行为人主观上具有故意,成为网络服务提供者着手的标志。如果存在未遂犯,那么必须是没有发生上述规定的严重后果,但是,没有发生这些严重后果不成立本罪,遑论犯罪未遂。另外,即使网络服务提供者有不作为,如果没有“责令改正”的行政命令,就算发生严重后果,也不构成本罪。监管部门“责令改正”的通知与网络服务提供者实施改正措施确实会有一定的时间期限,但是这个期限仍然只能区分罪与非罪:网络服务提供者及时采取措施,则不成立犯罪;超出期限,网络服务提供者仍然拒不改正,则成立犯罪。

每天清晨,饭馆门口的早点档却是我们的果腹大集。油锅里翻腾的油饼、焦圈、油条,笸箩里冒着热气的椒盐火烧,配上浸着香油的咸菜丝,我们百吃不厌。偶尔攒几个钢镚,换个糖油饼吃,更是能解馋好几天。

■副食店从我家西口右起第一家,超大的副食店。其实那个年代的“超大”也不过五六十平方米,它承载着方圆几百户家庭的油盐酱醋、糖酒肉类、瓜果蔬菜以及针头线脑,一应居家用品的供给。当然那些紧缺物品是要限量凭本凭票的,货品不充足,所以常常会有排队等货的场景。平日的店堂里,三面围墙一圈柜台,各类商品按照玻璃柜台依次划分,明码标价一目了然,柜台后面只两三个售货员移动式服务,即可满足客流。几个老资格售货员和居民那叫一个熟悉。

(作者单位:上海立信会计金融学院法学院,河南省郑州市管城回族区人民检察院,南京市秦淮区人民法院)

“责令改正”的形式要求。根据网络安全法规定,国务院电信主管部门、公安部门和其他有关机关依照本法和有关法律、行政法规的规定,在各自职责范围内负责网络安全保护和监督管理工作。“责令采取改正措施”应当是上述部门针对相关网络服务提供者在安全管理方面存在的问题依法提出的各项具体修正手段和防范要求。所有上述部门的任何责令改正命令都是拒不履行信息网络安全管理义务罪的义务来源,必须各自依照法律、行政法规的规定,在各自的领域内对网络服务提供者是否履行安全管理义务进行具体的监督管理,共同保障网络空间的秩序。

本罪与他罪的竞合。实践中,网络服务提供者拒不履行安全管理义务的行为,根据其具体情况还可能构成刑法规定的其他犯罪,如宣扬恐怖主义等。根据刑法规定,对网络服务提供者不履行网络安全管理义务,构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚,即从一重罪定罪处罚。

▌史锦萍上世纪60年代,我家住在西城区粉子胡同最西口、把头的第一个院门。粉子胡同是直肠似的东西走向,东头出口就是西单北大街,而我们西头出口成丁字形,也是西单北大街路西另一条著名的西斜街胡同沿线,由东向西再向北,斜愣愣拐过来的那一段,就自然形成了南北走向的一条短街,全长不足百米。进深虽短,但是由于四通八达的岔口、接壤着周边数条巷口,尚可通向西单、西四、丰盛、辟才头条、赵登禹路等主街干道,也恰恰因为得天独厚的轴心位置,这里便形成了密而闹的商贾市井,几家颇有分量的店铺,经营着与百姓生活息息相关的柴米油盐、吃穿日用必需品。

烟火市井,日日年年。插图王金辉“责令改正”法律定位与“拒不改正”责任基础

“拒不改正”的客观标准。“拒不改正”针对的只能是合法正当的责令改正命令。而非法定的机构、个人或者超出其监管范围的网络监管部门的责令改正措施,网络服务提供者没有义务遵守。所以,拒绝接受非法定机构或者超出管辖范围的监管部门提出的所谓“责令改正”的通知或指令,不属于本罪构成要件所要求的“拒不改正”。“责令改正”的形式合法性依据相关行政法规的程序要求判断,如果出现对“责令改正”的内容合法性判断上的分歧,应当由审判机关依据法律、法规的规定和相关刑法学理论进行评价。

■临街早点离粮店不远,是一个国营饭馆。中规中矩的木棱玻璃门窗,里面是铺着桌布的餐桌和带有靠背的椅子,透着讲究。后厨里乒乒乓乓做出京味菜肴,飘出十足的酱爆香。只是,“下馆子”离普通人家生活有距离,所以我们只能从玻璃门窗窥探盘碟交错的陈设,没机会品尝菜香。

陈萍◇认定网络服务提供者“拒不改正”,应当考虑网络服务提供者是否具有依照监管部门提出的要求,采取相应改正措施的能力。“拒不改正”针对的只能是合法正当的责令改正命令,否则,网络服务提供者没有义务遵守。

本罪的刑罚适用。对于拒不履行信息网络安全管理义务罪的刑罚适用应当充分考虑构成要件的全部事实、犯罪性质、犯罪情节以及社会危害程度。特别是对于单位犯罪的双罚条款,适用时更应谨慎。目前,关于网络空间管理的法律法规越来越完善,相应的网络服务企业的监管责任也越来越明确,本罪的行政前置化设定正是基于企业和政府合作治理的理念,紧密整合惩治与预防措施,在促进互联网行业发展的同时,完善信息网络空间的治理。

■菜市区副食店门前的台阶一侧,常年搭着两座帆布棚子,临街支上几块木板就是菜市区。那时蔬菜品种总是很单调,夏天丰富些,西红柿、黄瓜、豆角、茄子;秋冬季,清一色的当家白菜、成筐的萝卜和土豆。每年冬储大白菜季节,菜市区便会门庭若市,人群熙攘。每天,一辆辆马车运送着满载的大白菜,菜站容纳不下了,就会延伸着堆放在居民院门口两侧的山墙下,一摞摞地码垛抵到房檐。等到白菜都被拉走,地面上一层散落着菜帮和叶子,菜站只好委托居民住户自己清理,可欢喜了院里的人,“得来全不费功夫”,一番全员上阵,既洁净了地面,又收获了鲜菜。待到晚饭上桌,家家都是以白菜为首的主菜,熬白菜、炒白菜,或是像我家一样,蒸出薄皮素馅大包子,笼屉一揭,热腾腾、香喷喷。

■启蒙书屋还有精神食粮呢。十字路口的少儿书店,是住家的私人开设,不仅吸引周围的孩子们前来看绘本,花一二分钱,不限时间看书;连大人们也频繁光顾,近代英雄、远古侠士、爱恨情仇、狐仙鬼怪……说来真得感恩这个小小陋室,我可是忠实的常客,这里算是我的文学启蒙之地——刚识字的我就是被这里的中外儿童故事书所吸引,由浅入深,走上爱文学之路的。

“责令改正”的实质内容。“责令改正”是一种行政命令,其内容则需要具体情况具体分析,网络服务提供者可能没有严格执行相关安全管理制度等等。相对应地,责令改正的内容主要包括要求采取临时性补救措施,比如,删除信息、关闭服务、责令停业整顿或者暂时关闭网站等。但是,依法行政原则要求:责令的内容需明确指出网络服务提供者的何种行为违反了何种法律、行政法规的规定;需明确网络服务提供者所采取改正措施达到何种效果、需明确改正措施的执行期限,否则无法判断网络服务提供者是否已经履行其义务。

有时我也在家里偷偷抿一小口,就百思不得其解——明明都是一股辛辣味儿,为什么要摆放那么多坛子?为什么要有不同的标签和价格?

拒不履行信息网络安全管理义务罪中“拒不改正”的责任基础“拒不改正”是网络服务提供者构罪与否的判定标准,指网络服务提供者收到法定监管部门责令采取改正措施的通知、指令等而拒绝接受,并且不采取改正措施,继续维持其违反作为义务的不作为状态。

每当家里来客人,父母总指派我去打酒,我也由衷喜欢摸摸那些摆在柜台上的酒坛子,溜光锃亮、高矮胖瘦、深沉的颜色、有年岁的派头,还喜欢那些舀酒的家伙,大的憨实,小的精致,把浓郁的酒香挥洒在一沉一提中。

■公共厕所对了,短街里最新型的建筑,要属斜街拐弯处的那座男女区分的公共厕所了。新砖堆砌、水泥溜缝、中规中矩的两间标准砖房,在那个户户院落里都是逼仄的“小茅房”男女混用的尴尬年月,这所端庄大气的公共厕所真算是有里儿有面儿了。一提起“斜街公厕”,那绝对是当时那一片区域的地标性建筑。

拒不履行信息网络安全管理义务罪中“责令改正”的法律定位拒不履行信息网络安全管理义务罪的主体是网络服务提供者。根据刑法第286条之一的规定,网络服务提供者构成该罪必须符合三个要件:一是不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务;二是经监管部门责令改正而拒不改正;三是拒不改正的行为导致特定危害后果的发生。对于“监管部门责令采取改正措施”立法的合理性学界曾经有过争议,但是,从教义学角度来说,更需要探讨的是“责令改正”的构罪地位、形式要求和实质内容。

“责令改正”的限定作用。网络安全法第47条规定:“网络运营者应当加强对其用户发布的信息的管理,发现法律、行政法规禁止发布或者传输信息的,应当立即停止传输该信息,采取消除等处置措施,防止信息扩散,保存有关记录,并向有关主管部门报告。”可见,一定的义务筛选机制正好能够满足该要求,监管部门根据法定职责对网络服务提供者的义务进一步限制,因此,“监管部门责令改正”之规定是不作为犯罪中作为义务来源的组成部分。监管部门责令网络服务提供者实施改正措施,这种命令会具体化、个别化地为网络服务提供者设定网络安全管理义务,符合罪刑法定明确性的要求。此外,通过行政责令进而规定义务违反行为将会导致刑罚处罚的后果,亦是对网络服务者履行相关安全管理义务的反向激励,对提高其主动预防犯罪具有积极意义。

拒不履行信息网络安全管理义务罪司法适用的界限确立刑法修正案(九)将网络服务提供者的不作为正式纳入到了刑法领域进行规制,完善了网络安全的刑事治理体系。司法实践中,若要充分发挥刑事法网的威力,必须关注拒不履行信息网络安全管理义务罪的适用疑难问题。

◇对于拒不履行信息网络安全管理义务罪的刑罚适用应当充分考虑构成要件的全部事实、犯罪性质、犯罪情节以及社会危害程度。特别是对于单位犯罪的双罚条款,适用时更应谨慎。

市井短街风情浓

“拒不改正”的主观要素。“拒不改正”反映了网络服务提供者对危险结果积极追求或者放任的态度,因此不作为的心理要素只能是故意。因此,实践中,认定网络服务提供者是否“拒不改正”,应当考虑网络服务提供者是否具有依照监管部门提出的要求,采取相应改正措施的能力。具体来说,作为能力的评定需以案发当时的技术水平为限,以经营相同或相似业务、营业规模相近的网络服务提供者的普遍技术水平为基准。对于确实因为资源、技术等条件限制,网络服务提供者没有或者一时难以达到监管部门要求的,不能认定为是本款规定的“拒不改正”。如果网络服务提供者面临“采取及时、充足的改正措施仍未能阻止危害结果的发生”或“即使采取技术措施也不能阻止结果发生”两种情形,应当认为无结果回避可能性。

副食店里我最感兴趣的,是糖果柜台圆玻璃瓶里的小巧粽子糖和晶莹橘子瓣糖。另外,我最喜欢看的场景,是售货员伯伯往我们的罐头瓶里装芝麻酱,那绝对是高超的技艺,芝麻酱黏黏稠稠的又有韧性不好取断,那年代还限量供应,既不能超标,也不能短两,只见售货员伯伯手持长柄铁勺在大瓷缸里稍许搅拌,顺势舀起一勺酱,提到一尺多的高度,瞄准秤盘上搁着的小瓶口,轻轻倾倒,待到秤梁起伏,一个骤然的翻腕,让流淌瞬间断停,再看瓶子里的麻酱,数量不多不少正正好。绝了!

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